Art-clr.ru

Арт Журнал
0 просмотров
Рейтинг статьи
1 звезда2 звезды3 звезды4 звезды5 звезд
Загрузка...

О трудовых отношениях с руководителем ООО, являющимся единственным участником этого ООО

О трудовых отношениях с руководителем ООО, являющимся единственным участником этого ООО

Федеральная служба по труду и занятости России — компетентный орган по контролю и надзору в сфере труда — наконец-то определилась в 2021 году по вопросу заключения трудового договора с руководителем ООО, являющимся единственным участником этого ООО.

Федеральная служба России по труду и занятости

Позиция Роструда совпадает с разъяснениями специалистов министерства финансов РФ, предоставленными еще в 2019 году и состоит в констатации того факта, что сам с собой единственный участник ООО не может заключать трудовой договор в ситуации возложения на себя должностных прав и обязанностей руководителя ООО.

Таким образом, если единственный участник ООО возлагает на себя осуществление должностных прав и обязанностей единоличного исполнительного органа ООО, то есть руководителя, то трудовой договор в этой ситуации не оформляется.

Особенности регулирования труда руководителя организации — юридического лица прописаны в главе 43 Трудового Кодекса РФ. При этом статья 273 Трудового кодекса РФ исключает распространение норм указанной главы на руководителя организации, являющегося одновременно ее единственным учредителем.

В основе данной нормы лежит невозможность подписания договора одним и тем же лицом одновременно и от имени работника и от имени работодателя.

Способы и основания возложения должностных прав и обязанностей руководителя ООО

В обычной практике для единоличного руководителя любой коммерческой организации работодателем выступает ее учредитель, для ООО это может быть:

  1. единственный участник (при этом единственным участником ООО может быть только физическое лицо (по закону единственным участником ООО не может быть юридическое лицо, юридическое лицо может быть только одним из участников ООО, если количество участников два и более)),
  2. либо Общее собрание участников, если учредителей несколько.

Единственный участник ООО, равно как и Общее собрание участников ООО, может:

  1. пригласить на эту должность подходящее лицо, не являющееся ИП, заключив с ним трудовой договор,
  2. либо заключить гражданско-правовой договор, обратившись к услугам ИП или организации, специализирующихся на осуществлении функций единоличного исполнительного органа по управлению организацией.

Трудовой или гражданско-правовой договор от имени ООО подписывает единственный участник ООО или один из участников ООО, специально уполномоченный Общим собранием участников ООО подписать соответствующий договор.

Кроме того, Общее собрание участников ООО может возложить осуществление уставных прав и обязанностей руководителя ООО на одного из участников ООО, являющегося физическим лицом, заключив с ним трудовой договор. В этом случае Общее собрание участников ООО уполномачивает другое лицо из состава участников ООО подписать трудовой договор от имени работодателя.

(Подписать трудовой договор от имени работодателя может как участник — физическое лицо, так и участник — юридическое лицо в лице доверенного представителя организации на Общем собрании участников ООО.)

Единственный участник ООО вправе возложить уставные права и обязанности руководителя ООО на себя. В этом случае, как уже было сказано, трудовой договор не оформляется, но при этом на руководителя — единственного участника ООО распространяются нормы трудового, а не гражданско-правового законодательства.

Документальным основанием возникновения трудовых отношений в случае с руководителем — единственным участником ООО вместо трудового договора является соответствующее Решение единственного участника ООО:

Возложить на себя осуществление должностных прав и обязанностей Генерального директора ООО, установленных уставом ООО.

(Из Решения единственного участника ООО № (такой-то) от (такой-то даты))

Отсутствие заключенного трудового договора с руководителем организации не означает отсутствия трудовых отношений.

Предыстория вопроса

Ранее, в середине нулевых годов, регулятор в сфере трудовых отношений придерживался другой позиции, которая заключалась в том, что статья 273 Трудового кодекса РФ исключает единственного участника ООО, являющегося одновременно руководителем организации, из числа субъектов трудового права.

Однако, необходимость поддержания трудовых и социальных гарантий в отношение такого рода руководителей заставило изменить толкование данной нормы. А внесение в 2011 году правок в федеральные законы об обязательном социальном, пенсионном и медицинском страховании прямо относило руководителей организаций, являющихся единственными учредителями, к застрахованным лицам, на которых распространяются нормы трудового и социального законодательства.

Министерство финансов РФ, заинтересованное в поступлении НДФЛ и обязательных страховых взносов, четче высказалось за включение руководителей-единственных учредителей в сферу трудовых отношений, указав, что источником возникновения трудовых отношений является не трудовой договор, а Решение единственного учредителя о вступлении в должность руководителя.

Как следствие, руководителю-единственному учредителю как руководителю организации, то есть штатному работнику, положена заработная плата, с которой должен быть удержан НДФЛ и на которую должны начисляться и перечисляться во внебюджентые фонды обязательные страховые взносы, а как учредителю — дивиденды в случае положительных финансовых результатов деятельности коммерческой организации с неизменным удержанием НДФЛ при их выплате.

Однако, вопросы оставались, поскольку минфиновский подход противоречит Трудового кодексу РФ, где безальтернативным основанием для возникновения трудовых отношений является трудовой договор:

Трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с настоящим Кодексом.

Такая правовая коллизия в буквальном понимании влечет за собой вопросы правомерности включения расходов на оплату труда, социальное, пенсионное и медицинское страхование » руководителя без трудового договора » в уменьшение налогооблагаемой базы при применении основной и упрощенной системы налогообложения, а также специальных налоговых режимов, поскольку включение таких расходов допускается лишь при наличии трудового договора.

Совершенно очевидно, что простым средством решения проблемы » руководителей без трудовых договоров » является дополнение Трудового кодекса РФ положением о возможности признания Решения единственного учредителя организации о возложении на себя должностных прав и обязанностей единоличного руководителя организации источником возникновения трудовых отношений в ситуации невозможности заключения трудового договора при условии, что должность руководителя является штатной единицей организации, то есть предусмотрена Штатным расписанием.

Соответствующая законодательная инициатива в случае ее одобрения правительством, парламентом и президентом избавит от необходимости издания повторяющегося множества ведомственных разъяснений, не имеющих никакой юридической силы и обоснованных опасений избирательного правопримения налогового законодательства в отношение корпоративных налогоплательщиков/страхователей.

Письмо Роструда от 29.07.2021 года № ПГ/20827-6-1 не разрешает коллизию с оформлением трудовых отношений руководителя — единственного учредителя?

Да, оно носит рекомендательный характер, обозначает позицию ведомства, но не является правовым актом и, таким образом, вопрос о возможности и необходимости заключения трудового договора с руководителем организации, являющимся единственным участником возглавляемого им общества, остается спорным до законодательного урегулирования.

Какие еще, кроме налоговых, существуют риски осуществления руководства ООО без оформления трудового договора его единственным участником?

Претензии третьих лиц. Дело в том, что проверка контрагентов сейчас проводится практически повсеместно, партнеры проверяют друг друга по базам ЕГРЮЛ, по поводу исполнительных производств, налоговых задолженностей, сдаче отчетности и так далее. Нельзя исключать в этой ситуации возможность запроса, кроме непосредственно правоустанавливающих документов, о наличии трудового договора у руководителя.

Отсутствие трудового договора с руководителем может расцениваться дотошными партнерами как факт, ставящий под сомнение легитимность действий единоличного руководителя как законного представителя ООО в отношениях с третьими лицами даже несмотря на то, что сведения о руководителе включены в ЕГРЮЛ. То есть это обстоятельство может повлиять на заключение сделок, в заключении которых может быть заинтересован единственный участник ООО как руководитель.

Существует ли какой-либо судебный прецедент по поводу признания отношений трудовыми, возникающими на основании Решения единственного участника ООО о возложении на себя руководства ООО?

Есть определение Высшего арбитражного суда РФ от 05.06.2009 года № 6362/09 , которое допускает возникновение трудовых отношений между ООО и руководителем, являющимся единственным участником ООО на основании Решения единственного участника ООО.

В своем определении арбитражный суд решительно отмел претензии регионального отделения ФСС РФ о непризнании расходов, связанных с выплатой пособия по беременности и родам в размере более 100 тысяч рублей руководителю ООО гражданке Ермоловой на том основании, что будучи одновременно единственным участником ООО, с ней не был оформлен трудовой договор и, как следствие, она не являлась застрахованным лицом.

Доводы ФСС РФ о том, что»трудовой договор между обществом и Ермоловой И.В., являющейся единственным учредителем и участником данного общества, не мог быть заключен, неосновательны и основаны на неверном толковании норм права».

Самыми «убойными» выглядят следующие формулировки суда:

В соответствии со статьей 273 Трудового кодекса Российской Федерации положения главы 43 об особенностях регулирования труда руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организаций распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности за исключением тех случаев, когда руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества.

Изложенное положение не означает, что на указанных лиц не распространяется действие Трудового кодекса РФ. Иное нарушало бы их трудовые права.

Так, статьей 16 Трудового кодекса РФ предусмотрено, что трудовые отношения, которые возникают в результате избрания и назначения на должность, характеризуются как трудовые отношения на основании трудового договора.

Кроме того, как следует из материалов дела, Ермолова И.В. является единственным учредителем ООО «Карди-ДВ» и его директором, избранным в соответствии с Уставом общества на неограниченный срок, что подтверждается решением общества от 24.12.2003.

В силу статьи 39 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» назначение лица на должность директора оформляется решением единственного учредителяобщества, следовательно, трудовые отношения с директором как с работником оформляются не трудовым договором, а решением единственного участника.

Дивчина

Если женщина злится,
значит она не только неправа,
но и понимает это
.

Ханночка — хулиганочка

Читать еще:  Госпошлина при взыскании алиментов на ребенка

После долгого творческого перерыва Ханна наконец-то порадовала прекрасных представительниц подрастающего поколения своим новым лирическим шедевром, за несколько дней собравшим сразу полмиллиона просмотров:

Звуки скрипки) заставляют по другому воспринимать этого хулигана) читай как зятя -;)

В 2021 году не стало Либуше Шафранковой, созданный ею очень женственный и обаятельный кинообраз Золушки (в оригинале Popelka, чеш.) не только разительно контрастировал с отечественной Золушкой (этой уродливой страшилкой в исполнении Янины Жаймо, 1947 год), но и стал частичкой детских воспоминаний для многих людей, рожденных в позднем СССР, &nbsp у которых уже подросли свои принцессы.

В кадре — Либуше Шафранкова и Павел Травничек, за кадром — Вадим Казаченко и группа «Фристайл»:

. самая красивая, добрая и чистая Золушка) мирового кино))

Генеральный директор является единственным учредителем? выход есть — нужен совет директоров

Я являюсь единственным учредителем общества с ограниченной ответственностью, применяющего упрощенную систему налогообложения. Кроме того, занимаю должность генерального директора. Трудовой договор подписан и от имени работодателя, и от имени работника мною. Недавно партнеры мне сказали, что это неправильно: в трудовом договоре работодатель и работник не могут являться одним и тем же лицом. Так ли это? Какие могут быть последствия, если оставить все как есть?

Нежелательные последствия

Работодатель принимает сотрудников на работу на основании трудовых договоров. Генеральный директор является таким же наемным работником, как и сотрудники, которые занимают иные должности. Однако в ситуации, когда руководитель организации и ее учредитель являются одним лицом, в отношении генерального директора отсутствует работодатель. Получается, заключать в этом случае трудовой договор нельзя. Следовательно, выплаты директору не учитываются в расходах на оплату труда. Кроме того, ему не полагаются гарантии и компенсации, предоставляемые сотрудникам, с которыми заключены трудовые договоры.

Нередко в небольших компаниях единственный учредитель является руководителем организации (генеральным директором), который заключает трудовой договор сам с собой. Однако чиновники Роструда считают, что в таких ситуациях у генерального директора отсутствует работодатель (Письмо от 28.12.2006 N 2262-6-1). А значит, трудовой договор с ним как с работником не заключается. Согласно ст. 273 ТК РФ положения гл. 43 ТК РФ, в которой рассматриваются особенности регулирования труда руководителя организации, не распространяются на руководителя, если он является единственным учредителем организации.

Аналогичные выводы содержатся в Письме Минздравсоцразвития России от 18.08.2009 N 22-2-3199. По мнению чиновников, единственный участник общества должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа — директора, генерального директора, президента и т.д. При этом управленческая деятельность будет осуществляться без заключения какого-либо договора, в том числе и трудового.

Если поступить так, как считают чиновники, то есть не составлять и не подписывать трудовой договор, то возможны следующие негативные последствия для организации.

Согласно ст. 135 ТК РФ зарплата работнику устанавливается трудовым договором в соответствии с действующими у работодателя системами оплаты труда. Однако в рассматриваемом случае трудового договора нет. Получается, и зарплата руководителю не полагается. Как учредитель он вправе получать дивиденды. Тем не менее в некоторых организациях директору — единственному учредителю ежемесячно начисляются и выдаются деньги за работу. Эти суммы нельзя включить в расходы на оплату труда, которые при упрощенной системе учитываются согласно пп. 6 п. 1 ст. 346.16 НК РФ в порядке, предусмотренном ст. 255 НК РФ (п. 2 ст. 346.16 НК РФ). В ст. 255 НК РФ сказано, что в расходы на оплату труда включаются любые начисления работникам в денежной или натуральной форме, предусмотренные трудовым договором. А его-то как раз и нет.

Часто территориальные органы ФСС отказывают в оплате социальных пособий руководителям — единственным учредителям по следующим основаниям. Право на пособия по временной нетрудоспособности и по беременности и родам имеют граждане, подлежащие обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством (п. 1 ст. 2 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ). При этом к застрахованным лицам, в частности, относятся граждане, работающие по трудовым договорам. А чиновники считают, что трудовой договор с директором — единственным учредителем незаконен. Той же позиции работники ФСС придерживаются в отношении пособий по уходу за ребенком. Правда, женщина может его получить в ФСС по месту жительства. Но в этом случае пособие будет значительно меньше, чем пособие, которое положено сотруднице, работающей по трудовому договору.

У данной ситуации есть и оборотная сторона. Если будет принято решение не заключать трудовой договор с руководителем — единственным учредителем, контролеры, которые не всегда разделяют позицию Роструда и Минздравсоцразвития России, могут при проверке оштрафовать компанию. Ведь если учредитель руководит фирмой, значит, он в ней работает, а за отсутствие трудового договора с работником предусмотрена административная ответственность по ст. 5.27 КоАП РФ. Так, с должностных лиц могут взыскать штраф в размере от 1000 до 5000 руб., а с юридических лиц — от 30 000 до 50 000 руб.

Примечание. Организации вместо штрафа могут обязать приостановить деятельность на срок до 90 дней.

Приведем четыре главных довода, которые помогут руководителям — единственным учредителям, решившим вопреки мнению чиновников заключить трудовой договор.

  1. Трудовое законодательство, а также Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее — Закон N 14-ФЗ) и Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее — Закон N 208-ФЗ) не запрещают подписывать договор со стороны работодателя и работника одному и тому же гражданину. Более того, в указанных Законах нет ограничений, которые бы не разрешали назначать на должность руководителя единственного учредителя.

Комментарий независимого эксперта. Нормы Законов об ООО и АО о необходимости заключения договора с исполнительным органом приоритетны по отношению к ст. 182 ГК РФ

Виталий Данилин, юрист: "На самом деле не совсем корректно говорить о том, что в случае, если единственным участником общества и директором выступает одно и то же лицо, трудовой договор директор заключает сам с собой. Это не так.

Дело в том, что даже если в обществе всего один участник, то в трудовом договоре всегда две стороны: само общество, выступающее как работодатель, и физическое лицо (работник), принимаемое на должность исполнительного органа (генерального директора).

Другое дело, что подписывает за обе стороны трудовой договор одно и то же лицо: от имени общества как его собственник, то есть в качестве представителя общества (первой стороны по сделке), и от своего имени как работник (вторая сторона по сделке). Но первой стороной по трудовому договору выступает все же не само принимаемое на работу физическое лицо, а именно общество в лице его органа управления — единственного участника.

О том, что стороной по трудовому договору выступает не сам участник, а общество, свидетельствует, например, ст. 40 Закона N 14-ФЗ и п. 3 ст. 69 Закона N 208-ФЗ.

Безусловно, такое состояние дел противоречит п. 3 ст. 182 ГК РФ, запрещающему представителю заключать сделки от имени представляемого в отношении себя лично. Однако указанные общие нормы ГК РФ вступают в противоречие с нормами Закона N 14-ФЗ и Закона N 208-ФЗ, предусматривающими заключение договоров с исполнительным органом (например, генеральным директором) вне зависимости от числа его участников или акционеров, и нормами ст. ст. 15 и 16 ТК РФ, обязывающими работодателя подписывать трудовой договор с работником.

Поскольку приведенные нормы Законов об ООО и АО, а также положения Трудового кодекса являются специализированными, то они считаются приоритетными по отношению к нормам Гражданского кодекса и, следовательно, применять следует именно первые".

  1. Придерживаясь позиции Роструда и Минздравсоцразвития России, единственные учредители оказываются в худшем положении по сравнению с учредителями, которые создавали организацию вдвоем, втроем и т.д. Ведь если у общества, скажем, два участника, то любой из них сможет работать директором, а другой участник подпишет трудовой договор. При этом ни у налоговых, ни у трудовых инспекторов вопросов не возникнет. А если общество учредил один гражданин, получается, что его право на труд ограничено. В то же время согласно ст. 3 ТК РФ каждый имеет равные возможности для реализации своих трудовых прав.
  2. В своих письмах Роструд и Минздравсоцразвития России ссылаются на то, что положения гл. 43 ТК РФ, в которой рассматриваются особенности регулирования труда руководителя организации, не применяются к руководителю, если он является единственным учредителем организации (ст. 273 ТК РФ). Да, это так. Однако такой руководитель является работником, а значит, в отношении его действуют общие нормы Трудового кодекса. В ст. 11 ТК РФ имеется список лиц, на которых трудовое законодательство не распространяется. Руководители — единственные учредители в нем не упомянуты.
  3. Мнение, что трудовой договор не может быть подписан одним лицом с обеих сторон, является спорным. Действительно, в п. 3 ст. 182 ГК РФ содержится норма, запрещающая представителю организации совершать сделки от имени компании в отношении себя лично. Но согласно п. 3 ст. 2 ГК РФ гражданское законодательство не применяется к трудовым отношениям.

Что можно изменить

Во избежание неблагоприятных ситуаций, связанных со спорами относительно данного вопроса с фондами или налоговыми органами, можно поступить следующим образом: ввести в качестве органа управления общества совет директоров.

Согласно пп. 2 п. 2.1 ст. 32 Закона N 14-ФЗ и пп. 9 п. 1 ст. 65 Закона N 208-ФЗ при наличии в обществе с ограниченной ответственностью или в акционерном обществе совета директоров избрание или назначение исполнительных органов может быть отнесено уставом к компетенции совета директоров. В данном случае подписывать трудовой договор со стороны работодателя будет председатель совета директоров, а не единственный участник общества.

Читать еще:  Коэффициент износа основных средств

Законом не запрещено учреждать в обществе с единственным участником совет директоров. Однако имейте в виду: целесообразно не просто ввести совет директоров, а сформировать его состав таким образом, чтобы председателем совета выступал не участник общества, а третье лицо.

Конечно, здесь важно учитывать следующий момент. Поскольку в указанном случае избирает исполнительный орган не участник (акционер), а третьи лица, существует риск того, что директором назначат вовсе не участника вопреки его желанию, а кого-то другого. Поэтому стоит предусмотреть подобного рода риски при формировании в обществе совета директоров.

Что говорят суды

Арбитражная практика по рассматриваемому вопросу складывается в пользу руководителей — единственных учредителей. Суды, как правило, считают, что руководитель, выступающий единственным учредителем, является работником и вправе заключить с собой от имени организации трудовой договор. Рассмотрим некоторые из постановлений.

Организация выплатила пособие при рождении ребенка генеральному директору, который является единственным учредителем данной организации. ФСС, проведя проверку, установил, что у общества отсутствуют основания для получения денежных средств на выплату пособия из средств фонда. По мнению фонда, исходя из положений ст. 16 ТК РФ, не допускается, чтобы трудовой договор был подписан от имени работника и от имени работодателя одним и тем же лицом. Однако суд признал за обществом право на возмещение расходов по выплате генеральному директору единовременного пособия при рождении ребенка (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 29.12.2008 по делу N А21-3046/2008). Аргументы следующие.

Трудовое законодательство не содержит норм, запрещающих применение положений Трудового кодекса к трудовым отношениям, при которых работник и работодатель являются одним лицом, хотя и исключает применение к подобным правоотношениям положений гл. 43 ТК РФ. Согласно ст. 16 ТК РФ трудовые отношения, которые возникают в результате избрания или назначения на должность, характеризуются как трудовые на основании трудового договора. Возложение единоличным учредителем общества на себя функций исполнительного органа не противоречит ни правовым нормам, ни положениям устава общества.

Похожее дело рассмотрел ФАС Западно-Сибирского округа (Постановление от 06.08.2008 N Ф04-4841/2008(9485-А45-41)). В этот раз ФСС отказал в возмещении расходов на выплату пособия по уходу за ребенком директору, который также является единственным учредителем общества. Суд указал, что, исходя из содержания норм ст. ст. 11 и 273 ТК РФ, лицо, назначенное на должность директора общества, является его работником, а отношения между обществом и директором регулируются нормами трудового права. Факт выполнения единственным участником общества трудовых обязанностей был установлен судом, подтверждался материалами дела и фондом не оспаривался. На основании этого кассационная инстанция посчитала правильными выводы суда о том, что Трудовой кодекс не содержит норм, запрещающих применение общих положений Кодекса к трудовым отношениям, когда работник и работодатель являются одним лицом.

Свою точку зрения также высказал ВАС РФ. Судьи посчитали, что трудовой договор можно заключить, даже если директор и работодатель являются одним лицом, а в передаче дел в Президиум ВАС РФ фондам было отказано.

Примечание. Определения от 26.02.2009 N 1535/09 и от 03.06.2009 N 6597/09.

Нужен ли по закону трудовой договор с генеральным директором учредителем (единственным или одним из участников ООО) + образцы

Нужен ли по закону трудовой договор с генеральным директором учредителем (единственным или одним из участников ООО) + образцы

Трудовое законодательство, действующее на территории РФ в настоящее период времени, гласит, что официальное ведение профессиональной деятельности подразумевает соответствующее документальное оформление каждого сотрудника.

Должность генерального директора – не исключение, а лишь тема, требующая отдельного внимания.

Нужно ли заключать, если он единственный участник ООО?

Часто можно заметить явление, при котором генеральным директором фирмы является ее единственный учредитель. Такая ситуация приравнивается к стандартной и не должна вызывать лишних вопросов.

Прежде всего следует отметить, что генеральный директор, одновременно выступающий в качестве единственного учредителя компании, является полноправным участником трудовых отношений. На него распространяются те же правила, которые актуальны для рядовых специалистов.

Однозначный ответ на вопрос, касающийся необходимости оформления трудового договора с директором, найти достаточно сложно. Проанализировав нормативную документацию можно сделать вывод, что заключать соглашение все-таки нужно.

Если инспектор труда при проверке деятельности фирмы выявит факт отсутствия договора с генеральным директором, являющимся единственным учредителем, он может привлечь руководителя к ответственности административного типа.

Данное правило регламентировано ст. 5.27 КоАП РФ.

Специалисты Роструда и Минфина при этом считают, что заключать договор необязательно.

Кто подписывает?

Тема регулирования деятельности руководителя организации подробно освящена в Трудовом Кодексе РФ. Этому вопросу выделена целая глава под номером 43.

При всем вышесказанном важно учесть, что, согласно 273 статье ТК РФ, в 43 главе ТК РФ присутствуют моменты, которые не распространяются на работодателей, одновременно выступающих в качестве единственных учредителей фирмы.

В законодательных актах, действующих на территории РФ можно найти информацию, согласно которой договор, заключенный самим с собой, является недействительным. В случае с генеральным директором, по совместительству являющимся учредителем компании, это правило не действует.

Трудовое соглашение должно оформляться соответствующим образом. В нем обязательно должны стоять подписи обеих сторон – как работодателя, так и сотрудника. В ситуации, когда работодатель и сотрудник – одно и то же лицо, документ подписывается только им.

Другими словами, единственный учредитель при оформлении себя на должность генерального директора заключает трудовой договор сам с собой.

Если руководитель один из учредителей

Нужен ли по закону трудовой договор с генеральным директором учредителем (единственным или одним из участников ООО) + образцы

Если генеральный директор предприятия входит в число его учредителей, с ним в обязательном порядке заключается трудовое соглашение. Необходимость такого характера отражена в 16 статье ТК РФ.

В ситуации, когда в компании несколько учредителей, договор с генеральным директором должен заключаться на определенный срок. Определенный промежуток времени указывается непосредственно в самом соглашении, а также отражается в учредительной документации, к примеру, в Уставе фирмы.

Оформлению трудового договора с генеральным директором предшествует обязательно процедура. Таковой является принятие соответствующего решения. Ее особенности зависят от организационно-правовой формы, действующей в компании.

Если фирма имеет статус ООО, решение о назначении учредителя на должность генерального директора принимается на собрании учредителей. В случае с АО такое решение принимается на собрании акционеров.

Генеральный директор назначается на должность согласно решению, которое оформляется в документальном виде в качестве соответствующего протокола.

В трудовом договоре обязательно делается ссылка на данный документ. Остальная информация в соглашение вносится по стандартной схеме.

Порядок подписания

Трудовое соглашение должно быть подписано двумя сторонами – работником и работодателем. Кто выступает в качестве работодателя, если генеральным директором назначается один из собственников фирмы?

В трудовом законодательстве РФ определен перечень лиц, подпись которых в трудовом договоре может выступать в качестве подписи работодателя. В данный список входят:

  • глава собрания учредителей;
  • лицо, назначенное уполномоченным собранием учредителей.

Следует учесть, что главой собрания собственников может являться сам учредитель, назначаемый на должность главного директора. Данное действие не запрещено нормативной документацией, поэтому считается вполне законным.

Если в компании несколько учредителей, на договор, составленный с генеральным директором, одновременно являющимся одним из собственников, распространяются правила 43 главы ТК РФ. В случаях, когда директор — единственный собственник, это правило не действует.

Условия и содержание

При заключении трудового договора с генеральным директором не нужно придерживаться какой-либо общепринятой формы. Важно учитывать, что главными условиями оформления документа является наличие соответствующей информации и подписи ответственных сторон.

Нужен ли по закону трудовой договор с генеральным директором учредителем (единственным или одним из участников ООО) + образцы

В соглашении обязательно должны быть отражены моменты такого характера:

  • полное наименование компании;
  • дата и место заключения соглашения;
  • вид и тип соглашения, его наименование;
  • реквизиты сторон трудового договора;
  • инициалы сотрудника;
  • дата первого рабочего дня;
  • документ, на основании которого учредитель назначается на должность генерального директора;
  • предмет договора;
  • права и обязанности главного руководителя;
  • права и обязанности работодателя;
  • условия оплаты трудовой деятельности сотрудника;
  • график работы и режим отдыха руководящего лица;
  • особенности трудовой деятельности;
  • период действия настоящего документа;
  • технология несения материальной ответственности;
  • льготы, привилегии и компенсации, предоставляемые генеральному директору;
  • правила использования имущества компании;
  • другие условия, касающиеся трудовых отношений и особенностей производственного процесса;
  • подписи ответственных лиц.

Скачать образцы

Образец трудового договора с генеральным директором, если он единственный учредитель – скачать.

Пример договора, если руководитель один из участников ООО – скачать.

Выводы

Генеральный директор компании – это руководящая должность, занимать которую может как обычный наемный сотрудник, так и учредитель фирмы. Ситуация, при которой руководитель одновременно является единственным собственником предприятия – не исключение.

В законодательной документации нет четкой информации по поводу необходимости оформления трудового соглашения с директором, являющимся единственным учредителем компании. Несмотря на это, специалисты рекомендуют составлять договор во всех случаях, потому как наличие документа позволит избежать ряд вопросов.

Если генеральный директор является собственником предприятия, в соглашении он ставит подпись и за сотрудника, и за работодателя. Если учредителей несколько, в договоре в качестве работодателя свою подпись ставит председатель их собрания.

Когда нужно заключать трудовой договор с генеральным директором — образец для скачивания

Трудовой договор является кадровым документом и подписывается при поступлении на работу, часто возникает вопрос о необходимости его заключения с генеральным директором ООО, особенно, если он является единственным учредителем организации.

Статус генерального директора имеет свою особенность, при оформлении трудовых отношений с руководителем необходимо учесть его специфику.

Нужен ли трудовой договор с генеральным директором ООО

Вне зависимости от размера возглавляемой компании директор является единоличным исполнительным органом юридического лица. Должность главы компании может быть прописана по-разному, но суть ее от этого не меняется.

Читать еще:  Выплата алиментов на ребенка

Как бы не была прописана должность руководителя, с точки зрения работодателя глава компании является наемным работником, как и остальной персонал. Пункты трудового договора с директором не сильно отличается от соглашений с остальным персоналом, но отличия все же присутствуют.

Контракт с директором может оформить лишь организация, физическое лицо нанять на работу директора не может. У индивидуального предпринимателя руководителя нет, все управленческие функции выполняются им самим.

При составлении договора с директором необходимо соблюдать нормы Трудового кодекса РФ, внутренней документации фирмы.

Документ составляется в письменном виде, со стороны работодателя подписывается учредителем или руководителем собрания акционеров.

Обязательно ли заключать, если он единственный учредитель

На вопрос о необходимости заключения трудового соглашения с директором единственным учредителем официальный ответ от государственных органов не получен.

В письме Роструда от 6 марта 2013 года прописано о невозможности заключения договора самим с собой, документ является двухсторонним. Если отсутствует одна сторона, то существование акта невозможно.

Аналогичной точки зрения придерживается Минфин, основываясь на то, что учредитель не может сам себе начислять и выплачивать денежное вознаграждение.

В качестве еще одного опровергающего аргумента можно отметить положения Трудового кодекса (ст.43 ТК РФ), где рассматриваются отношения с главой ООО. А в ст.273 ТК РФ обозначено, что положения главы ст.43 не распространяются на руководителей единственных участников. Из чего следует, что сама возможность заключения подобного контракта недопустима.

По разъяснениям Роструда единственный участник предприятия своим решением возлагает на себя функции единоличного исполнительного органа, деятельность по управлению делами фирмы в таком случае допускается без оформления контракта.

Отсутствие трудовых отношений по мнению ФСС способствует отказу со стороны ведомства в возмещении расходов по больничному листу. Так Арбитражный суд в деле № А40-13990/10-154-41 признал незаконным отказ по возмещению директору учредителю выплаты по беременности и родам. Аргументом послужили статьи 255 и 256 ТК РФ, положения которых обозначают право генерального директора на отпуск по беременности и родам с оплатой пособия по государственному социальному страхованию.

Содержание и условия

Любой формуляр трудового договора с генеральным директором существенно не отличается от обычного контракта с иным персоналом.

К обязательным пунктам данного документа относятся:

  • реквизиты (наименование юридического лица, ФИО гражданина, ИНН, данные паспорта, адрес регистрации) каждой стороны договора — компании и сотрудника;
  • дата и место подписания договора, как правило, день приема на работу;
  • режим рабочего времени, когда начинается и заканчивается;
  • обозначение адреса рабочего места, условий труда;
  • описание трудовой функции, должность и обязанности;
  • информация об оплате труда, структура и размер, сведения о надбавках и возможных поощрениях.

Кроме этого, существую особенные моменты:

  • Должность главы в тексте трудового соглашения должна прописываться в абсолютной точности с Уставом компании. Этот пункт очень важный, директор представляет интересы юридического лица, действует от ее имени.
  • В тексте может присутствовать условие испытательного срока. По общему правилу он не может быть больше 3-х месяцев, но для руководителей этот срок увеличивается до 6 месяцев. Если это уточнение не прописано, то испытательного срока нет.
  • Руководитель — самый высокооплачиваемый работник, на оплату труда стоит обратить внимание. Если его совокупный доход равен более одной четверти стоимости активов предприятия, то в таком случае необходимо обязательное одобрение этой суммы высшего совещательного органа (совет директоров, общее собрание участников). Такой договор считается крупной сделкой, которые в соответствии с нормами закона не заключаются единолично, без согласия совета директоров.
  • Неразглашение коммерческой тайны является обязательным пунктом, при нарушение которого определяется мера ответственности

На практике часто возникает вопрос о необходимости включения в договор условия материальной ответственности. Данное условие содержится при необходимости в соглашениях рядовых сотрудников (бухгалтер, кассир, продавец), при возникновении конкретных обязательств сотрудники возмещают ущерб компании. Данный пункт при заключении договора с директором особого значения не имеет, руководитель по умолчанию уже несет материальную ответственность.

Если трудовой договор с главой компании отсутствует, то могут возникнуть претензии со стороны налоговых органов.

Расходы по выплате вознаграждения за труд персоналу организация учитывает при формировании налогооблагаемой базы. Но п.21 ст. 270 НК РФ указывает, что доходы, начисленные руководителям и специалистам, чья деятельность не оформлена трудовым договором, не уменьшают налогооблагаемую прибыль. То есть для соответствующего учета необходимо трудоустройство.

На практике в такие расходы допускается включение заработка руководителя и при отсутствии трудового контракта, но при предоставлении дополнительных бумаг, доказывающих факт затрат (решение о назначении учредителя-директора, штатное расписание, ведомость выплаты заработной платы).

Как уволить директора если доля участников общества одинаковая и один участник против

Этому вопросу задаются многие учредители (участники) ООО, попавшие в такую не простую ситуацию. В рассматриваемом случае: 2-ой учредитель (участник) ООО является генеральным директором, действиями которого осуществляется продажа имущества юридического лица по заниженной цене.

Эта проблема практически не разрешима. Если у двух участников зарегистрированного ООО по 50% уставного капитала, мнения которых противоположны — то сменить единоличного исполнительного органа (генерального директора) практически невозможно. В выигрыше лишь тот из участников ООО, кто либо сам является генеральным директором, либо единоличным исполнительным органом является его ставленник.

Для того, чтобы назначить нового директора, надо принять решение о его назначении. Но принять такое решение при противодействии между друг другом нельзя, так как проголосовать за принятие решения должно большинство, а при равенстве голосов решение считается не принятым и директором остаётся тот же человек, который был назначен ранее.

Из практики при корпоративных конфликтах участниками предпринимались попытки внесения в регистрирующий орган информации о недостоверности сведений об единоличном исполнительном органе. Основаниями являлись – истечение срока полномочий директора и не принятие участниками ООО решения об их продлении. Делалось это по информации, поступившей от заинтересованного лица – другого участника ООО. (Форма Р34002. Заявление заинтересованного лица о недостоверности сведений, включенных в ЕГРЮЛ). Но даже после внесения записи в ЕГРЮЛ о недостоверности таких сведений, суды признавали такие действия неправомерными.

Кроме того, были попытки проведения собрания без второго участника. Правда, если второй участник ведёт себя бдительно, то провести такое собрание с соблюдением норм законодательства — не реально.

Наша главная рекомендация в таком случае — пробуйте договориться по обоюдному согласию. Если компромисс не найден, то отчаиваться не стоит. Все же путь решения этой проблемы существует. (Правда является достаточно долгим и используется при определенных условиях).

И так. Как уволить директора если доля участников общества одинаковая и один участник против?

В ходе переговоров рассмотрите возможности:

  • реорганизации юридического лица (реорганизация общества в форме разделения);

В результате разделения на базе одного юридического лица создаются два и более новых юридических лиц. То есть итогом такой формы реорганизации является прекращение деятельности «старого» (реорганизуемого) юридического лица и создание новых юридических лиц.

  • выход одного из участников ООО с последующей выплатой действительной стоимости доли.

По закону ООО обязано выплатить участнику общества действительную стоимость его доли или части доли в уставном капитале общества, либо выдать ему в натуре имущество такой же стоимости в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности. (если иной срок или порядок выплаты действительной стоимости доли или части доли не предусмотрен уставом общества).

И тут не договорились?

Обращайтесь в суд с корпоративным спором.

Конфликты учредителей (участников) с директорами находятся в компетенции арбитражного суда. Порядок рассмотрения таких споров регламентируется главой 28.1 АПК. Кроме всего прочего, под действие этой главы попадают споры, связанные с назначением или избранием, прекращением, приостановлением полномочий и ответственностью лиц, входящих (входивших) в состав органов управления и органов контроля юридического лица.

При корпоративных спорах стоит отметить наличие возможности исключения второго участника из общества. (Если одного участника получится исключить из ООО, то проблем со сменой генерального директора не возникает).

В этом случае надо анализировать нарушения, совершенные вторым участником, его действия или бездействия. Так Вы можете требовать созыва внеочередного общего собрания участников ООО. На повестку собрания ставить вопрос о проведении аудиторской проверки, незаконности сделок директора и прекращения его полномочий. Если второй участник будет систематически не являться на собрания, то такое поведение можно трактовать, как делающими деятельность общества невозможной, что может являться основанием для исключения второго участника из ООО.

Уволить генерального директора через суд можно и при наличии документов о нарушении устава общества и/или законодательства РФ. Такими причинами могут быть нарушение трудового договора или принятие генеральным директором необоснованного решения. В последнем случае с генерального директора можно взыскать убытки, причиненные обществу.

В случае, если у Вас есть вопросы, связанные с созданием, регистрацией изменений, прекращением деятельности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, Вы всегда можете обратиться к нам. Связаться с нами можно через приложение телеграм (Telegram) по поиску @garant_ooo.

Помните! Регистрация юридического лица с равными долями учредителей является значительным подводным камнем при корпоративном споре. Поэтому заблаговременно продумывайте текст Устава и не исключайте возможность заключения учредительного договора при создании ООО.

В случае если конфликт учредителей ООО исчерпан, в помощь внесения изменений станет статья — пошаговая инструкция смены директора ООО.

голоса
Рейтинг статьи
Ссылка на основную публикацию
ВсеИнструменты
Adblock
detector